担保人能不能行使诉前保全

导语：担保人在担保合同中承担担保义务，在一定条件下享有代位权。诉前保全作为一种临时措施，是否可以为担保人所行使，引起了理论界和实务界的广泛讨论。本文拟从理论和实务两个角度，对担保人能否行使诉前保全进行深入探讨，以期为司法实践提供参考意见。

一、理论探讨

1. 代位权的性质：代位权是一种请求权，当主债务人不履行义务时，债权人可以代位主债务人行使请求权。担保人享有代位权，只有在主债务人不履行债务的情况下才能行使。
2. 债权的性质：诉前保全是一种临时性措施，并非真正的债权。担保人行使诉前保全的请求权，并非是直接请求主债务人履行债务，而是一种诉请人民法院采取某种行为的请求权。
3. 保全与代位权的关系：担保人行使诉前保全，与担保人行使代位权之间没有必然联系。担保人行使代位权，是向债务人的财产主张权利；而担保人行使诉前保全，则是请求法院对债务人的财产先行扣押、查封或冻结，并不是对债务人财产的所有权或占有权的请求。

二、实务观点

在实务中，对于担保人能否行使诉前保全，法院存在不同的意见：

1. 否定意见：认为担保人仅在主债权人行使代位权主张担保权利时，才能主张诉前保全；否则，担保人直接提起诉前保全申请，缺乏诉讼主体资格。
2. 肯定意见：认为担保人可直接行使诉前保全，其与担保债权人之间形成关联诉讼。担保人行使诉前保全的目的是保护其担保权益，不影响其后续行使代位权。

三、笔者观点

笔者认为，担保人应可以独立行使诉前保全。理由如下：

1. 法律依据：《民事诉讼法》第一百零二条规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向有管辖权的基层人民法院申请采取保全措施。”担保人作为债权的担保人，在主债务人不能履行债务时，有权请求主债权人行使代位权，维护其担保权益。因此，担保人属于“利害关系人”，有权在诉讼前申请诉前保全。
2. 保护担保人的利益：担保人行使诉前保全，有利于及时保护担保人的担保权益。在主债务人有转移财产、逃匿等情形时，若要求担保人先提起诉讼或申请仲裁，再由主债权人代位行使诉前保全，势必会贻误保全时机，损害担保人的利益。
3. 诉讼效率：担保人独立行使诉前保全，可以避免诉讼程序的重复。如果要求担保人先提起诉讼或申请仲裁，再由主债权人代位行使诉前保全，不仅会增加诉讼程序的繁琐性，而且还可能会因主债权人拒绝或者怠于行使代位权而影响担保人的权益。

四、适用条件

担保人行使诉前保全应当符合以下条件：

1. 存在特定的主债务关系：担保人与债权人之间必须存在担保合同关系，且主债务人未履行主债务。
2. 有必要采取诉前保全：必须有证据证明债务人的财产处于转移、隐藏或者可能转移、隐藏的状态，或者有其他可能使其合法权益受到损害的情形。
3. 与本案有直接利害关系：担保人的担保权益与诉前保全所涉及的财产有直接利害关系。

五、操作建议

担保人在实践中行使诉前保全时，应当注意以下事项：

1. 及时提出申请：一旦发现债务人有转移、隐藏财产或者其他可能损害担保人权益的情形，应当及时向法院提出诉前保全申请。
2. 准备充分证据：担保人应当提供充分的证据证明主债务人未履行债务以及有必要采取诉前保全措施，如：主债务合同、催收函件、证据保全等。
3. 采取适当措施：根据案情需要，担保人可以选择对债务人的动产、不动产或其他财产申请诉前保全，并提出具体的保全措施。
4. 注意与债权人沟通：担保人应及时与债权人沟通，告知诉前保全事宜，避免产生不必要的争议。

六、结语

综上所述，笔者认为担保人应可以独立行使诉前保全。在符合一定条件的情况下，担保人有权向法院申请采取诉前保全措施，以保护其担保权益。这一观点既符合法律规定，也有利于提高诉讼效率。在实务操作中，担保人应注意把握有利时机，及时采取适当措施，维护自身的合法权益。

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