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履约保函需要披露
时间：2024-10-24
履约保函，作为保证合同的一种特殊形式，在国际国内的商业交易中发挥着重要的信用担保作用。其在促进交易达成、维护交易安全等方面发挥着不可替代的作用。然而，围绕着履约保函的信息披露问题，理论界和实务界一直存在着不同的声音。本文将从履约保函的性质出发，结合我国现行法律法规，对履约保函是否需要披露进行探讨。
履约保函是指银行、保险公司或担保公司等金融机构，应申请人(通常是合同的卖方或承包商)的请求，向受益人(通常是合同的买方或业主)开立的一种书面承诺。根据该承诺，当申请人未按照合同约定履行义务时，金融机构将向受益人支付约定的金额，以补偿其损失。履约保函的本质是一种独立于基础合同的担保，具有独立性、抽象性和有条件支付性的特点。
履约保函的主要功能在于：
**(一) 促进交易达成:** 在商业交易中，买卖双方或业主与承包商之间往往存在着信息不对称和信任缺失的问题。履约保函的出具，能够增强交易相对方的信任度，促成交易的达成。
**(二) 维护交易安全:** 履约保函为受益人提供了强有力的保障，当申请人违约时，受益人可以依据保函获得赔偿，从而有效地维护自身的合法权益。
**(三) 提高交易效率:** 履约保函能够简化交易流程，降低交易成本。当发生违约纠纷时，受益人无需通过漫长的诉讼程序，可以直接向金融机构索赔，从而提高了交易效率。
履约保函信息披露是指将履约保函的存在、内容以及相关信息向特定对象或社会公众公开的行为。支持者认为，履约保函信息披露具有以下几方面的必要性：
**(一) 保障交易安全，维护市场秩序:** 履约保函信息披露可以增强交易透明度，减少信息不对称，防止虚假保函以及保函欺诈等行为的发生，维护公平公正的市场秩序。
**(二) 防范金融风险，促进金融稳定:** 金融机构作为履约保函的出具方，承担着巨大的风险。信息披露有利于监管机构及时掌握金融机构的业务情况，防范系统性金融风险的发生。
**(三) 保护投资者利益，提高市场效率:** 对于上市公司而言，履约保函信息披露可以帮助投资者全面了解公司的财务状况和经营风险，做出更加理性的投资决策。
我国现行法律法规对履约保函信息披露的规定较为分散，主要体现在以下几个方面：
**(一) 《中华人民共和国担保法》:
《担保法》作为规范担保关系的基本法，并没有对履约保函的信息披露做出明确规定。但该法第四条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的保证人，与债务人对债权人承担连带责任。” 这从侧面反映出，立法机关认可履约保函的独立性，将其与一般保证区别开来，这为履约保函信息不披露提供了一定的法律依据。
**(二) 《中华人民共和国公司法》:
《公司法》第一百四十八条规定：“公司应当披露的重大信息包括：（一）公司的经营方针和投资计划；（二）公司的财务状况和经营成果；（三）公司股票及其衍生品种的交易情况；（四）公司与其利益相关者之间的重大关联交易；（五）公司董事、监事、高级管理人员的行为；（六）公司发生重大债务和诉讼事项；（七）法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构规定的其他事项。” 其中， “重大债务”的披露范围是否涵盖履约保函，目前尚无定论。实践中，一些企业将履约保函纳入重大债务进行披露，而另一些企业则认为没有必要进行披露，这反映出相关法律规定的不明确性。
**(三) 中国证券监督管理委员会相关规定:
为了规范上市公司信息披露行为，保护投资者利益，中国证监会制定了一系列信息披露规则，例如《上市公司信息披露管理办法》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则》等。这些规则对上市公司需要披露的重大信息进行了详细的规定，但并未将履约保函纳入其中。
虽然履约保函信息披露的必要性不言而喻，但在实践中仍然存在一些争议：
**(一) 对企业经营的影响:** 一些企业担心，履约保函信息披露会泄露商业秘密，影响企业竞争力。特别是对于一些涉及金额巨大或者合作期限较长的项目而言，履约保函信息的披露可能会对企业未来的经营产生不利影响。
**(二) 信息披露的成本问题:** 信息披露需要投入一定的人力、物力和财力，这对于一些中小企业来说，可能是一笔不小的负担。
**(三) 法律法规的缺失:** 我国现行法律法规对履约保函信息披露的规定较为零散，缺乏系统性和可操作性，导致实践中存在着不同的理解和做法。
为了平衡各方利益，促进履约保函市场的健康发展，笔者认为，应该在以下几方面做出努力：
**(一) 建立健全相关法律法规:** 建议国家层面尽快出台专门针对履约保函的法律法规，明确信息披露的范围、对象、方式、程序等内容，为实践操作提供明确的法律依据。
**(二) 探索建立信息披露平台:** 可以探索建立统一的履约保函信息披露平台，由相关监管部门负责平台的运营和管理，并制定信息披露的标准和规范。
**(三) 加强对企业的信息披露指引:** 监管部门应加强对企业的宣传和指导，帮助企业正确理解和执行信息披露的规定，提高信息披露的质量和效率。
**(四) 区分对待，分类披露:** 对于不同类型、不同金额的履约保函，可以采取不同的披露方式。例如，对于金额较小、风险较低的保函，可以简化披露程序；而对于金额巨大、风险较高的保函，则应严格按照规定进行披露。
履约保函信息披露是一个复杂的系统工程，需要政府、企业、中介机构等多方共同参与，通力合作，才能构建起科学合理、规范透明的履约保函信息披露机制。相信随着我国法治环境的不断完善和市场经济的持续发展，履约保函信息披露将会更加规范化、透明化，为维护市场秩序、促进经济发展做出更大的贡献。
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